¿QUE ES LE COMPLIANCE?

Invierno 2017. Número 38

Publicación de Seguros Catalana Occidente en exclusiva para sus clientes

¿QUÉ ES EL COMPLIANCE? LA IMPORTANCIA DE LOS MODELOS DE PREVENCIÓN DE DELITOS

Una reforma del Código Penal estableció en el 2010 que las empresas o personas jurídicas podían ser juzgadas por delitos penales, algo que hasta ese momento solo era aplicable a las personas físicas. Tener implantado en la empresa un programa de prevención de delitos o compliance penal eximirla de responsabilidad.

Tradicionalmente, en España no estaba prevista la posibilidad de que una compañía pudiera ser objeto de una sanción penal (según el viejo aforismo romano societas delinquere non protest). Sin embargo, en el año 2010 y una posterior reforma en el 2015 que matizaba los detalles, las empresas pueden ser condenadas penalmente por los delitos cometidos por sus administradores y empleados.

En total, son más de treinta los delitos por los que una compañía puede ser condenada, si bien los delitos más frecuentes que cometen las empresas como personas jurídicas son los vinculados a cuestiones económicas como estafas, blanqueo de capitales, fraude a Hacienda o a la Seguridad Social,  cohecho, ect.

Y es que, aunque una empresa no puede ser encarcelada, ser condenada penalmente por la Justicia le puede ocasionar un daño reputacional o social que pesa más que cualquier sanción administrativa.

CÓMO PUEDE UNA EMPRESA EVITAR SER CONDENADA

Las sanciones previstas para la empresa cuando comete un delito penal pueden ser la multa, el cierre de locales y establecimientos, la suspensión de actividades, la inhabilitación para percibir subvenciones y ayudas, así como para contratar con el sector público, y, por último, la prohibición definitiva de desarrollar cualquier actividad, con el consiguiente cese de la actividad societaria.

El Código Penal expone que esta responsabilidad podrá eludirse o atenuarse si las empresas implementan un sistema de prevención de delitos conocidos como compliance penal. Estos sistemas requieren un examen detallado del funcionamiento de la compañía para poder elaborar el mapa de riesgos, es decir, determinar en qué áreas de la empresa es más probable que puedan cometerse delitos penales, para poder implantar las medidas preventivas adecuadas.

Además, el Código Penal prevé que las empresas designen a un encargado de velar por que este sistema de prevención de delitos se cumpla: es el llamado compliance officer. No se trata de una figura obligatoria, pero si una compañía incumple alguna norma y no cuenta con este experto o con un órgano de supervisión, puede llegar a tener que asumir una responsabilidad penal. De todo ello podría haberse eximido si hubiera contado con este profesional y tuviera implantado un modelo de prevención de delitos que cumpliera con los requisitos marcados por el Código Penal.

LOS MODELOS DE GESTION

Para atenuar su responsabilidad la empresa debe tener implantado un modelo de gestión. Estos modelos analizan en detalle la organización y los canales de la toma de decisiones con el fin de detectar dónde son susceptibles de cometerse los delitos que atribuyen responsabilidad penal a la persona jurídica, valorar el riesgo y establecer políticas, procedimientos y controles para mitigar y prevenir los riesgos detectados. Daniel Benítez, abogado de la firma Molins&Parés, explica el compliance officer o persona responsable del cumplimiento normativo no tiene la obligación de denunciar externamente un delito más allá de la que tiene cualquier otro ciudadano. Sin embargo, sí tiene la obligación de denunciar internamente un incumplimiento, ya sea a sus superiores o a la figura de la cual dependa. Además, por su seguridad, debe dejar constancia de que esa comunicación de un delito y lo comunica sin dejar rastro o no lo comunica, puede llegar a tener una responsabilidad sobre el hecho delictivo.

ENTIDADES RESPONSABLES

La responsabilidad penal no afecta solo a las empresas o sociedades. Hasta el 2010, si una compañía pagaba sobornos, vertía residuos ilegalmente o vendía productos en mal estado, los responsables eran sus empleados, es decir, personas físicas, pero no la empresa en sí misma, aunque se hubiera beneficiado económicamente de esas prácticas. La reforma del Código Penal cambió este panorama, responsabilizando a las organizaciones, que pueden llegar a verse clausuradas por su prácticas ilegales.

EL PERFIL DEL COMPLIANCE OFFICER

El compliance officer es el responsable del cumplimiento normativo de una empresa. Puede ser un empleado (o más) en plantilla o bien profesionales externos. Generalmente se trata de un abogado que conoce la normativa, pero también cuenta con amplios conocimientos de gestión.

Su misión es evaluar riesgos, establecer los controles, realizar auditorías, etc. En muchas compañías, existen diferentes profesionales que cumplen dicha función, de ahí que realmente se pueda hablar de compliance officers específicos, como el de calidad, el de medioambiente o el de prevención de riesgos laborales.

LA MEJOR PROTECCION JURIDICA PARA TU EMPRESA

En el entorno socioeconómico actual (con una normativa legal y técnica cada vez más compleja, una mayor sensibilización por parte de la sociedad y una mayor exigencia por parte de los accionistas, proveedores y clientes), se constata un aumento de las reclamaciones a los directivos en relación con su gestión.

El Seguro directivos y altos cargos de Seguros Catalana Occidente protege a las personas físicas que forman parte de los órganos de administración, directivos, altos cargos, administradores, gerentes o puestos equivalentes de la empresa o sus filiales, que pueden exponerse a responsabilidades civiles o penales relacionadas con una mala gestión del patrimonio de la entidad, competencia desleal, falta de supervisión o una falta de diligencia en la investigación y aprobación de proyectos empresariales, entre otros motivos.

Este seguro cubre los gastos de defensa y la posible indemnización como consecuencia de reclamaciones cubiertas que sean formuladas contra la persona asegurada durante la vigencia de la póliza y que tengan su causa en un acto incorrecto (realizado sin la diligencia exigible o contrario a la ley o a los estatutos sociales) del asegurado en el desempeño de su cargo.

Asimismo, el Seguro de protección jurídica empresarial para la compañía cuenta con la garantía de defensa de la responsabilidad penal, que comprende la defensa penal del asegurado en relación con su actividad empresarial o autónoma, y ofrece asesoramiento jurídico integral sobre cualquier duda relacionada con la actividad económica de la compañía. Este asesoramiento puede ser telefónico, telemático (email) o presencial, en el despacho de un abogado de la red profesional de Seguros Catalana Occidente.

Quedan excluidos del seguro los hechos deliberadamente causados por el asegurado o aquellos en que concurra dolo o culpa grave por parte de éste, según sentencia judicial firme. Si la empresa asegurada tuviera dudas en relación al modelo de prevención de delitos (compliance) a través del seguro de protección jurídica empresarial, recibiría asesoramiento sobre cómo llevarlo a cabo en la propia empresa.